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企业货款被拖欠而产生损失的法律综合防治

作者：雷向明


【内容摘要】在发达的商品经济条件下，由于加强竞争等需要，一个企业经常会赊销商品给客户，以促进商品的流通，扩大企业经营规模。但是，商业信用是—把双刃剑，它在给企业带来流通效益同时，也可能理下了的应收货款被长期拖欠的祸根。货款被拖欠还造成企业资金周转率降低，影响到企业的正常经营，危害非浅，所以，法律综合防治货款被拖欠产生的损失对企业来说很必要。
【主题词】货款 拖欠损失 法律综合防治

引言
据统计，我国大陆地区的货款拖欠发生率（即清偿期届满后不能收回的货款与总货款之间的比率）超过5%，大大高于欧美发达国家0.25-0.5%的比率，并且有不少被拖欠的货款最后都无法收回而形成坏帐损失①。企业收回货款需要花费大量的人力、物力和财力，给企业经营带来很大风险。
法律防治货款被拖欠而产生损失是一项综合性的工作，涉及到各方面的问题。按时间顺序划分可以分为三个阶段，即事前阶段、事中阶段、事后阶段。
一、事前阶段
事前阶段是指商品买卖合同签订之前的阶段，这一阶段的主要任务是调查客户的资信情况，即在历史考察的基础上了解客户的的商业信用、经营情况、资本结构和偿债能力等情况。对客户的资信进行调查是一项重要的工作，调查结果将作为企业是否与客户签订商品买卖合同的决策依据。特别是对于新客户和要求改变交易习惯（如要求增加交易额、延长付款期限和改变付款方式等）的老客户，最好能对其开展资信调查，以保证交易对象都是资信良好的企业，增大应收款的回收可能性。一般说来，资信调查的方法有直接调查和间接调查两种。
1、直接调查方法
直接调查方法是指时客户采取查阅财务资料、参观经营场所和访谈管理人员等方式， 直接了解客户信息的方法。将财务资料去伪存真并进行合理分析后，对客户财务状况作出整体的评阶；通过参观经营场所，了解客户的资产结构、工作效率和员工团队精神等；通过访谈管理人员，灵活地了解对客户的其他信息，并进—步核实和验证各种信息的真实性和准确性。
2、间接调查力法
间接调查方法是指通过对客户以外的单位和个人进行调查， 间接了解客户信息的方法。间接调查的一般方法有：向工商行政管理部门调查客户的注册登记和年检情况，了解客户的企业性质、股东构成、经营范围和经营期限等；向税务管理部门了解客户的纳税情况；向房地产管理部门调查作为客户经营场所的房地产的权属状况；向行业协会、消费者组织、与客户有经济交往的其它企业等调查客户的行业地位和商业信誉；等等。
必须说明的是，在高度竞争的市场经济条件下，客户的资信状况将随着时间的推移而不断变化，一般不能将客户以往的资信状况视为当前的资信状况并据此作出决策，需重新调查后才能对客户当前的资信状况作出准确的评价。另外，还要管理好与客户交往所产生的各种资料，认真地归档保存，以便在需要了解客户的资信状况时有一些必要的参考依据。
二、事中阶段
如果经过事前阶段的资信调查后，决定赊销商品给客户的，则进入防治货款被拖欠而产生损失的事中阶段。事中阶段是指签订商品买卖合同至货款支付期限届满前的阶段。这一阶段的主要工作是签订好商品买卖合同并制作和保存好合同履行记录、采取债权（即应收帐款在法律领域的称谓）保障措施、依法行使不安抗辩权等。
（一）签订好商品买卖合同并制作和保存好合同履行记录
签订好商品买卖合同并制作和保存好合同履行记录的意义主要体现为两方面：一是为债权的存在提供依据，二是为债权的内容提供依据。
对于第一个意义而言，法律规定只有依约履行了交货或提供服务的义务且没有获取对等给付的一方才享有债权，所以，商品买卖法律关系已经成立的事实（该事实靠商品买卖合同证明）和企业自身已经履行合同义务的事实（该事实靠合同履行记录证明，一般为公司的送货单和开具的增值税发票。）同等重要，两者缺一个可，只有两者齐备才能证明企业的债权是被法律承认和保护的债权。债权合法地存在的证据能保障债权人在提起诉讼或仲裁时获得胜诉，但其作用不仅体现于此，其更主要的作用体现为随时警示债务人，表明该债权债务是有法律强制执行力的，从而督促债务人认真履行义务。
对于第二个意义而言， 合同条款必须合法、完备并且毫无歧义。如果合同条款不合法，会导致合同全部或部分无效，使债权难于实现；如果合同条款不完备或有歧义，则可能使合同欠缺必要条款而不成立，或者合同己成立但因一些事项约定不明确或没有约定，从而埋下争执的伏笔，同样不利于债权的实现。
（二）采取债权保障措施
采取债权保障措施也就是为债权设定担保。债权的担保分为一般担保和特别担保。债权的一般担保是债权本身效力的体现，此时，债务人的全部财产都是确保债权实现的责任财产， 这一类债权被称为普通债权。对于同一债务人的各普通债权都是平等的，没有优劣之别。由于债务人的财产可能因正常的商业竞争或因债务人的恶意转移而减损，当减损到不足于清偿各普通债权之和时，普通债权的实现便面临很大的风险。债权的特别担保也就是《担保法》所指的担保，被特别担保的债权称为担保债权。在效力上，担保债权从两方面突破了普通
债权的限制：（1）扩大了为债权提供一般担保的财产范围 ，不仅包括债务人的全部财产，也包括第三人（即保证人）的财产；或者（2）被特别担保的债权具有特别的效力，可以优先受到清偿。所以，担保债权实现的风险被大大地降低了。
根据《担保法》的规定，担保分为两大类：一类是人的担保，也称信用担保，主要是指保证的担保方式；另一类是物的担保，包括抵押、质押和留置等担保方式。我拟只对对商品买卖关系中最常运用的保证和抵押作以重点介绍。
保证，是指由债务人之外的第三人（即保证人）以其全部财产为债权的实现提供一般性担保。保证担保方式具有设定简便、适用范围广泛等忧点。相对于没有保证的债权而言，有保证的债权扩大了为其提供一般性担保的财产的范围，既不仅有债务人的全部财产为债权提供一般性担保，还有保证人的全部财产为债权提供一般性担保，从而使债权的实现更有保障。但是，保证人的财力状况如债务人的财力状况一样，毕竟是一种可变因素，当出现保证人财力状况恶化的情况时，便与没有保证无异，这也是保证担保的局限性。所以，对于数额较大的债权，不宜采用保证担保方式。保证责任可分为一股保证责任和连带保证责任，相比较而言，承担连带保证责任的保证更有利于保障债权的实现。如果债权在主债务履行期届满后仍没有得到清偿，则连带保证责任条件下的债权人既可以要求债务人与保证人中的任一者履行债务，也可以要求债务人与保证人两者一起履行债务；而一般保证责任条件下的债权人却只能先向债务人提起诉讼或仲裁，只有等到诉讼或仲裁的结果被强制执行后仍不能实现债权时，才可以要求保证人履行债务。综上所述，债权人应尽量选择资信良好、财力雄厚的第三人作保证人，同时尽量将保证方式约定为连带责任方式。
抵押，是指债务人或第三人（这两者又都可称为抵押入）提供特定的物为债权的实现提供担保，当债务人不履行债务时，债权人（又称抵押权人）得以该物折价或拍卖、变卖该物的价金优先受偿。抵押担保方式的优点不但表现为对债权的保障性强，也表现为无须移转抵押物的占有，不影响抵押物的使用和收益。在抵押担保方式中，抵押人的资信状况和偿债能力不再重要，重要的是抵押物的价值是否相当于或大于债权债务额，这是实现抵押物价值时能否使债权受到完全清偿的最后保障。还有，抵押人是否有对抵押物的处分权至关重要，
对抵押物没有处分权的抵押人的抵押行为无效，如企业将租来的厂房抵押给抵押权人的行为即是。这时，抵押权人不能要求以厂房的价值抵债，只能通过其它方式争取实现债权。所以 在设立抵押权之前，抵押权人必须先查清抵押人是否为抵押物的所有人，或者抵押人是否依法享有处分抵押物的权利。另外，必须将抵押合同提交到有关部门进行登记，这是大部分抵押合同生效的前提条件，是全部抵押合同能够对抗第三人的前提条件。否则，严重的后果将使抵押合同不生效，债权不发生抵押担保的效力；较轻的后果也将使抵押合同不能对抗第三人，在抵押人将抵押物转让给第三人后，抵押权人不能再提出行使抵押权的主张，与自始没有设定抵押权无异，从而使债权的实现缺乏保障。
必须注意的是，保证与抵押作为特别担保，除了担保效力强是其区别于一般担保的特征外，必须履行一定的法律手续也是其另一个重要特征。进行保证或抵押担保时，必须签订保证合同或抵押合同，或者在主债权债务合同中明确地约定保证条款或抵押条款．这样才能产生其应有的担保效力。
当然，企业在要求债权担保的同时，必须考虑到机会成，客户有时并不愿意提供担保， 如果企业坚持担保要求的话。可能会失去一次销售机会。但是， 如果出现下列情况之一时， 企业应尽量要求客户提供担保： （1）交易对象是新客户；（2）客户要求增加信用交易额， 特别是毫无征兆地突然要求增加交易额；（3）客户要求改变交易方式，如要求延长付款期限；（4）客户内部出现了问题， 如其在行业内的信用下降、诉讼缠身、投资项且出现重大失误等。
（三）依法行使不安抗辩权
商品买卖可分为签订合同和履行合同两个阶段。一股而言，合同签订后都需经过一段时间才能履行完毕。在这段时间内，如果合同规定应先履行义务的一方发现对方财务状况恶化或对方根本没有履约能力，则应先履行义务的一方可暂时中止履行合同，并要求对方为此提供担保，否则，应先履行义务的一方可以解除合同。这种可以中止履行合同的权利在法律上被称为不安抗辩权。在商品赊销合同关系中， 约定由企业先交付货物，再由客户在一定期限内支付货款。如果企业在交付货物前或交付了部分货物后发现客户有财务状况恶化或客户根本没有履约能力的证据，可以依法停止交货，以尽量避免货款无法回收而产生更大的损失。必须注意的是，企业在决定中止供货前必须掌握客户财务状况恶化或客户根本没有履约能力的确凿证据，决定中止供货后应及时通知客户，如果客户在接到通知后提供了可靠的担保，企业应恢复供货。
三、事后阶段
如果超过了约定的付款期限客户仍没有支付货款，这表明货款已经不幸地被拖欠，防治货款被拖欠而产生损失的工作进入事后阶段。事后阶段是积极追收被逾期拖欠货款的阶段。这一阶段的主要工作是在及时掌握货款被逾期拖欠信息的基础上，采取灵活多样的方式追收货款。
（一）及时掌握货款被逾期拖欠的信息
一般而言，如果客户方面出现了下列情况，则表明货款很可能被逾期拖欠：（1）在付款期限内以各种借口作为不能马上付款的理由， 如已把支票寄出、货物质量有问题、货物与单据不符等；（2）突然推翻付款承诺，如以资金周转困难等理由要求延期付款或开出远期票据等；（3）在货款仍未还清的情况下要求继续赊购货物甚至要求增大信用交易额；等等。当此之时，企业应尽量调查和了解清楚客户当时的资信状况和经营情况，分析客户是否有意逾期拖欠货款，以争取主动。
（二）采取灵活多样的方式追要货款
货款被逾期拖欠后，企业可以采取灵活多样的方式进行追收，包括企业自追、诉讼追收和委托追收三种方式：
1、企业自追
企业自追是指企业以自身的力量向客户追收被拖欠的货款，适用于货款刚被逾期拖欠的时候，并可区别追讨对象为大客户、一般客户和高风险客户而采取不同的策略。
对于大客户逾期拖欠货款，企业应根据不同的情况采取不同的措施，以处理好商业机会损失与货款回收风险之间的关系。根据“二八原理”（经济学上的重要法则，全称应叫“80／20效率法则”，是意大利经济学家帕累托1897年发现的。它的意义是：一个事物20％的特性决定了事物80％的重要性，应该把80％的时间花在20％的事情上。说得再通俗一些，就是关键的往往是少数，少数决定多数）②。所以，企业20％的客户往往承销了企业80％的产品，对于这些20％范围内的大客户拖欠货款的情况，企业应非常重视，最好由业务部门负责人直接面访客户，了解其拖欠货款的原因。如属暂时财务困难而拖欠，则企业应持理解的态度，并尽力帮助客户度过难关。如属财务状况恶化或经营出现严重困难而拖欠，则企业应立即停上供货，并严密观察客户的情况发展，当客户的情况恶化到无法恢复的地步时，企业应立即采取灵活多样的措施进行大力追讨。企业与大客户的交易额一般都比较大，如果这部分货款无法回收，损失是巨大的，必须认真对待。
对于一般客户逾期拖欠货款，企业可采用一般追讨程序处理：如在货款被逾期拖欠的第一个月内，应发出要求客户付款的通知；如在货款被地逾期拖欠一个月后仍没有收回的，应适当采取措施增加客户的压力，如减少或取消信用额度、停上继续供货等；如在贷款被逾期拖欠两个月后仍没有收回的，应郑重向客户表明企业已将该项业务当作专案处理，如客户继续持拖延或拒绝还款的态度，企业将采取进一步的法律措施进行追收，如在货款被逾期拖欠三个月后仍没有收回的，应采取诉讼追收或委托追收的方式处理。值得一提的是，企业也可以采取向客户多次发出付款催告函的方式进行自我追收，并在催告函中表明：如果客户在一定的期限内还款则可免予收取利息和滞纳金，甚至可以给予一定的折扣，否则，客户不但要依法支付利息和滞纳金，还要赔偿因此而给企业造成的损失，同时企业也将减少、取消客户的信用额度甚或停止继续供货。一般客户特别是那些不是存心拖欠货款的客户在权衡利弊之后，有可能自觉地清还贷款。当然，企业在采用一般追讨程序的同时，应尽量了解客户逾期拖欠货款的原因，如属客户财务恶化而拖欠，则应立即采取灵活多样的措施进行大力追讨。
对于高风险客户（即信用不良客户）逾期拖欠货款，企业应严肃对待，立即停止供货，尽快调查清楚客户逾期拖欠货款的原因。纵属暂时财务困难而拖欠，企业也应在严密观察客户情况的基础上起码采取前述一段追讨程序进行追讨；如属客户有能力偿还货款而又故意拖欠，则应立即采取灵活多样的措施进行大力迫讨，以防客户利用抽逃资金、转移财产、申请破产或以欺骗手段注销企业等方式逃避债务。
值得一提的是，企业应非常注意法律保护债权的诉讼时效为两年的限制，最好能取得在两年的诉讼时效期间内企业曾经催告拖欠货款的客户还款或拖欠货款的客户曾经承认债权的确凿证据，以使诉讼时效发生中断的法律效果。从而使企业的债权一直受法律保护。否则，如果在两年的诉讼时效期间内没有发生诉讼时效中断的事实，企业也没有在这两年内提起诉讼，则企业将丧失胜诉权，法律将不再强制拖欠贷款的客户还款，企业收回被拖欠的货款也将变得非常困难（除非拖欠货款的客户自愿还款）。
2、诉讼追收
诉讼追收是指企业向法院提起诉讼或向仲裁委员会申请仲裁并根据裁判结果促使客户清还被拖欠的货款，适用于企业自我追收失败以后，诉讼追收是目前比较常用的一种追收方式，其优点是由权威机构作出的裁决对拖欠货款的客户具有威慑力，且最后的裁判结果被依法赋子可强制执行的效果，取得最终裁判结果的企业能随时申请法院强制执行拖欠货款客户的财产，从而使企业在往后的追收过程中居于主动地位。其缺点是企业必须预先支出一笔费用，包括诉讼费、财产保全费、强制执行申请费、律师费等；另外，拖欠货款的客户可能因经营亏损而没有可供强制执行的财产，或者通过恶意转移财产、申请破产等途径逃避财产被强制执行。这时，企业被拖欠的货款同样难于收回。
3、委托追收
　　在一审民事案件中，原告撤诉以后又重新以原来的诉讼请求向人民法院提起诉讼，人民法院是作为新案受理？还是按申诉案件处理，其主要法律依据和理由是民事诉讼法第一百一十一条第五项明确规定：“对判决、裁定已经发生法律效力的案件，当事人又起诉的告之原告按申诉处理，但人民法院准予撤诉裁定除外。”另一种意见认为应作为起诉案件对待，重新予以立案。笔者认为上述二种意见，均有偏颇之处，在此谈点不成熟看法。
　　我国民诉法明确规定：“民事诉讼当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利。”这是一条重要诉讼原则，也是当事人重要的诉讼权利。根据上述原则，当事人在诉讼中既可以处分诉讼权利，也可以处分实体权利，一般来说，处分实体权都是通过处分诉讼权利来实现的。比如说，原告在诉讼中减少放弃诉讼请求，这表明原告处分了自己的实体权利，而处分此实体权利是通过处分诉讼权利。有的案件当事人虽然对诉讼权利作了处分，但是仍保留实体权利，比如债务人答应在一定的期限内偿还债务，债务人为此而作了撤诉。显而易见，债权人所作的撤诉只是处分了诉讼权利并没有放弃要求债务人履行债务人履行债务的权利。诉权是源于实体民事法律关系，只要民事法律的存在，当事人就具有诉讼权利能力，即有权向人民法院起诉，产生诉讼法律关系。综上所述，第一种主张按申诉处理的意见，显然不符合民事诉法综上所述，第一种主张按申诉处理意见，显然不符合民事诉讼法中“民事诉讼当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利。”的原则。
　　这样说是否就可以认为原告在一审撤诉后都应该允许其其次起诉，给予重新立案呢？我认为，能否给予重新立案，应该区别对待：如果原告在撤诉时明确表示放弃了诉讼请求，即当事人不仅处分诉讼权利，同时也处分了实体权利。对此，可视为当事人间原有的民事法律关系消灭，即原告不再享有诉权，也不能就原有法律事实再行起诉。如果原告在撤诉时并未明确表示放弃诉讼请求，只是因某种原因，比如对方答应履行义务，或者因客观造成的原因不能继续诉讼等而暂时撤诉。在此情况下，当事人之间原有的民事法律关系并没有消灭，原告仍然享有再行起诉的权利，对此人民法院应作为新案受理。由此可见，第二种认为只要在一审撤诉后再行起诉的，不论属于哪种情况，都应作为新案重新受理的意见显然不够准确，结论也过于绝对化了。
　　笔者的认识是否有悖于民事诉讼法第一百一十一条第五项的规定呢？回答也是出否定的。因为民事法第一百一十一条第五项所指的“裁定范围，从立法原意来讲，并不是泛指所有的“裁定”。如果该条所指的“裁定”泛指所有裁定，也即包括了“先行给付”、“诉讼保全”等裁定。试想这些裁定还存在着申诉吗？显然这里的“裁定”范围只能是“驳回起诉”、“指定管辖”的裁定，即能引起上诉审理审程序的“裁定”。而“准予原告撤诉”的裁定不能引起上诉审程序，所以不应该是该条所指的“指定”范围。至于最高人民法院的批复则是针对特定的案件而作的，只能供审判与此相类似的案件时参照。并不能对所有的民事案件都适用。
　　综上所述，原告在一审撤诉后能否再行起诉主要取决于撤诉时对自己享有的实体民事出有因权利是否作了处分。因此人民法院对原告重新提起的诉讼，应进行认真审查分别不同情况作出处理。