对剥夺政治权利的反思与重构
[摘 要] 作为刑罚一种的剥夺政治权利，在内容和结构安排上有一定的缺陷，从引发了理论界和实务界对其存在的价值性和合理性的争议。本文就剥夺政治权利的内容的理解和结构的重新构置进行浅议，以示思考。
[关键词] 剥夺政治权利 政治性言论自由 非政治性言论自由
一、 剥夺政治权利中存在的问题
我国1997年刑法第54条规定剥夺政治权利是剥夺以下权利：〈一〉选举权和被选举权；〈二〉言论、出版、集会、结社、游行、示威自由的权利；〈三〉担任国家机关职务的权利；〈四〉担任国有公司、企业、事业单位和人民团体领导职务的权利。剥夺政治权利是我国刑罚体系中附加刑的一种，可以附加适用，也可以独立适用，为一种资格刑（另外驱逐处境、剥夺军衔也属于资格刑的范畴），即国家对犯罪分子的一种政治上的否定评价，剥夺其参与国家管理和参加一定社会政治活动的权利的刑罚。其在我国社会发展、经济建设中对惩罚犯罪、预防犯罪、维护社会稳定方面起到了重要的作用。但其自身存在一定的缺陷，引发了许多争议。其一、若从广义上理解选举权和被选举权，将造成上述第〈三〉项和第〈四〉项存在的不必要，因为其已包含于第〈一〉项的选举权和被选举权之中；其二、上述第〈二〉项言论、出版、集会、结社、游行、示威六大自由的权利被剥夺是否有宪法依据，是否存在违宪之嫌？
㈠ 对选举权和被选举权的理解
选举权和被选举权有广义与狭义之分。对狭义的选举权与被选举权的理解有：①选举权和被选举权指的是人们参加国家权利机关或代表机关的创设或组织所必需的那种选举中的选举权和被选举权[1]。②所谓选举权是指选举法规定的公民可以参加选举活动，按照本人的自由意志投票选举人民代表等职务的权利；被选举权是指根据选举法的规定，公民可以提名为人民代表等职务的候选人，当选为人民代表的权利。[2]对广义的选举权和被选举权的理解有：①选举权和被选举权则指的是人们均为实现任何国家机关、公共团体乃至私人组织的创设或组织所必需的各种选举中的选举权与被选举权。[3]②所谓选举，既包括各级人民代表代表的选举，也包括国家机关、国有公司、企业、事业单位和人民团体、村民委员会领导人员的选举。[4]对选举权和被选举权涵义的不同理解使得对剥夺政治权利中此问题的解决和重新构建也不同。
1、采用狭义说的有学者认为“从作为剥夺政治权利内容的选举权和被选举权的法律依据看，选举权和被选举权是我国宪法赋予公民的最基本或最重要的政治权利，刑法对宪法赋予的公民的选举权和被选举权的剥夺应当以宪法的明确授权或确认为依据。因此，对作为剥夺政治权利内容的选举权和被选举权的理解，必须以宪法的相关规定为基础，从而与宪法学上对选举权和被选举权的理解保持一致，‘宪法学论述的选举制度，并不是广义的选举，而是指选举全国人民代表大会和地方各级人民代表大会代表的原则、程序以及方式方法的总和’”。并认为“就选举国家机关、国有公司、企业、事业单位和人民团体领导人员的权利而言，该项权利同选举国家代表机关代表的权利在重要性和神圣性上不可同日而语，刑法没必要剥夺”。[5]这是对剥夺权利的重新构建，即将第〈三〉、〈四〉项废除。另外支持狭义说者有学者认为保持现在的立法构造就可以了。
2、采用广义说者认为，选举权和被选举权是人们参与各种团体、组织、国家机关的选举的权利，不仅仅是“国家各级人民代表”的选举。在政治权利的重构上即将第〈三〉、〈四〉项废除。我们可以看到这种重新构造形式与采用狭义说中的第一种构造相同，而效果上与采用狭义说中的第二种构造相同。
笔者认为，尽管选举权和被选举权有狭义与广义之分，但从以上几种重新构造的效果看，分歧在于在剥夺各级人民代表大会代表的选举权时是否也应剥夺其在国家机关、国有公司、企业、事业单位和人民团体领导职务中的选举权和被选举权。选举权和被选举权不仅是公民参与国家管理、社会管理的有效途径，也是其为追求生活的多元化而参加各种社会团体、组织的有效途径。后者的选举权和被选举权同样需要法律的保护，而不得随意被剥夺；同时，从刑法的惩罚犯罪的角度出发，没有必要将犯罪分子生活中由于自身的生活需求而参加各种社会社团、组织的选举权和被选举权剥夺掉。况且剥夺政治权利一般是在主刑执行完毕后开始执行，这时犯罪分子已经回归社会，刑罚的意义已经不十分重要。所以在政治权利的重新构造上，笔者赞成狭义说中的第一种构造模式。
㈡ 对言论、出版、集会、游行、示威自由的权利的理解
事例1：某大学的一位教授因犯杀人罪被判处无期徒刑，附加剥夺政治权利终身，而该教授的一本有关知识产权的专著极有学术价值，一直作为该大学本科生的教科书。由于该教授被剥夺政治权利，有关机关不准其著作发行，致使该学校不得不另选教材。[6]
事例2：〈〈司法部监狱管理局关于罪犯李邦福撰写“怎样办工厂”书稿的处理问题〉〉的请示的复函（2000年7月20日）中指出：由于罪犯李邦福被剥夺了政治权利，其中包括了被剥夺出版权，因此其不能出版书籍。司法部在关于〈〈处理未被剥夺政治权利的罪犯向社会发表文学作品的请示〉〉的批复中也指出：由于该罪犯没有被剥夺政治权利，因此能够行使发表权和出版的权利。[7]
通过以上事例我们可以看到，剥夺政治权利中六大自由的不合理性，从而引发学者对其内涵和价值性的争议。“言论属于以口头表达为形式的表现行为，而出版则属于以文字表达为形式的表现行为，二者均以语言形态而出现，故而有时被概称为‘言论自由’”。[8]“从自由的表现形式和性质上讲，公民进行集会和结社是表达自由，特别是言论自由的延伸和扩展。游行和示威从其性质和表现形式上将，仍属于言论自由的范畴”。[9]所以为了阐述的方便和便于理解，下文仅对“言论自由”进行剖析。
“从内容来看，言论（含出版）中包含政治言论、商业言论、学术言论、艺术言论、宗教言论等多种具体类型。”[10]可见，言论分为政治性言论和非政治性言论。所以，认同刑法剥夺政治权利中六大自由剥夺而避免发生上述事例尴尬的学者找到了理论依据。因为他们可以主张作为剥夺政治权利内容的言论自由仅指政治性言论自由。如“言论自由是指公民议论政治及一般公共事务不受干涉的自由。言论自由中的言论不包括公民谈情说爱、议论趣闻轶事等生活用语的部分，也不包括关于检察、控告、申诉等对国家行为产生影响的具有法律意义的部分。言论自由只是被特定化了的那部分言论的政治法律用语”。[11]而且有学者认为政治言论自由至少包括以下几个方面的言论自由：①批评和反对先行法律的言论自由；②批评政府的自由；③发表言论宣传和支持各种政治见解、政治观点、政治学说和政治信仰的言论的自由；④批评执政党的言论的自由。[12]这为实践操作提供了依据。
另外，有学者反对将言论自由中的自由泛解为“所有言论”，并论证了这种观点的逻辑上的错误：①当一个人被依法剥夺了政治权利的时候，他的任何言论都是被禁止的，这无疑是宣布人为动物 ，法律因之也就成为使人不成为其人的工具，这样的法律在历史上还没有出现过；②当一个人被依法剥夺了政治权利的时候，他参加政治法律关系之外的其他法律关系的权利同时被剥夺，因为法律已宣判他不再具有意思表示的能力；③当一个人被剥夺了政治权利的时候，他的合法权益不再受法律保护。因为人的言论被禁止之后再也无法以控告、诉讼等方式进行权利救济。[13]
而反对将言论自由仅限定为政治性言论自由的学者，主要有以下几种原因：①将言论自由限定为政治性言论自由并没有任何宪法学依据，因为宪法本身并未解释第35条所规定的言论自由的内涵，而且宪法学著作在表述言论自由的涵义时，大部分学者认为言论自由是指公民通过语言的方式表达思想和见解的自由，很少有人将其理解为表达政治性的思想和见解的权利。②为了与刑法剥夺的言论自由的内涵和外延相一致而将宪法中的的言论自由也限定在政治性的言论自由之内，那么这种只保护政治性言论而不保护非政治性言论的宪法，有可能招致非政治性的言论不受任何法律的调整和保护的可怕后果。而且极有可能为专制者干涉甚至镇压公民的非政治性言论提供口实。[14]③政治性言论和非政治性言论在实践中很难操作，容易造成社会的不稳定。
笔者看来，以上观点在批驳对方的时候也无法自圆其说。归结如下：一、将言论自由仅限定在政治性言论范畴内，缺乏依据，纯粹是为现实法律模式的存在合理性凭空找借口。二、将言论自由做广义理解将无法避免上述事例的不合理性，不适合现代社会政治经济发展的需要，其法律的价值性值得怀疑。
二、对言论、出版、集会、结社、游行、示威自由的权利的重新思考
当我们争论到底该怎样理解言论自由（包括其他五项）的涵义才能既与宪法保持一致，又能符合社会时代发展的需要时，我们应该用冷静的头脑首先反思一下，言论自由能不能被刑法给剥夺？本文将从以下两个方面进行阐述。
㈠ 从立法构造的角度进行考虑
宪法作为根本法，它处于一个国家统一和完整的法律体系的核心，是依法治国的基础和前提。宪法的根本作用在于法律、法规必须依照宪法的规定产生，法律、法规不得与宪法想抵触。相对于宪法所确定的公民的基本权利，法律、法规的基本任务是如何保障建立有效的国家权利运作制度来具体的保障宪法所规定的公民的基本权利得以有效的实现。法律、法规要对宪法规定的基本权利的剥夺或限制必须得到宪法的“授权”。如宪法本身就规定或默示对某些基本权利可以予以限制，规定某种基本权利“其内容有法律规定”、“在法律的限制之内”或“在法律的范围内”予以保障等。[15]再看我国宪法第35条规定：中华人民共和国公民有言论、出版、集会、结社、游行、示威的自由。其并没有明文规定对这六种基本权利具体内容和保障方式由普通法律加以规定，也没有明文规定或实际上默示性的规定普通法律可以限制这种基本权利。而我国刑法第54条却无情把公民的这六大自由给剥夺了，这在法理上是讲不通的。
㈡ 从言论自由的本质属性考虑
言论自由是公民最基本的权利，具有固有性、不可剥夺性。在其不可剥夺性上有许多阐述。“言论自由制度包括言论自由、新闻自由、出版自由、学术自由、批评和反批评自由等等。这些都是社会公民不可剥夺的精神权利。”“人类，作为自然界的最高级动物，具有区别于其他动物的丰富多彩的精神活动和语言表达能力。人之所以为人，就在于能够思维并表达思维，……享有表达自由，才能使人成为本来意义的人，使人的精神得到解放，使人获得自由。”[16]可见这种权利既不是造物主或君主赋予的，也不是国家或宪法赋予的，而是人本身固有的，同时又为宪法认可和保障。法国的〈〈人权宣言〉〉将公民的基本权利视为“自然的不可剥夺的和神圣的”权利，美国宪法第1条修正案明确规定：“联邦议会不得制定或禁止宗教自由的法律以及对言论和出版的自由或对人民和平集会和向政府请愿诉求冤情救济的权利进行限制的法律。”我们可以这样理解：公民的基本权利是人生而具有的，是在宪法、国家产生之前而存在的，宪法是为了保障公民基本权利的实现而加以规定。无论何时，也无论哪个国家，从来没有将言论、出版、集会、结社、游行、示威自由六大自由权利列入剥夺的范围。[17]所以，在注重人权保障和刑罚谦抑的现代社会，刑法第54条第2项的规定理当应于废除。
参考文献：
[1][3]参见许崇德主编：《宪法》，第159页，中国人民教育出版社，2003。
[2][4][5][6]参见王志祥：《剥夺政治权利内容中的争议问题研究》，网址：http://www.criminallaw.com.cn/zhuantilunwen/zhuantilunwen3.htm。
[7]参见刘飞宇：《对于刑法中剥夺政治权利的宪法学思考》，《法学家》，2005年第一期。
[8]参见许崇德主编：《宪法》，第163页，中国人民教育出版社，2003。
[9][10]参见朱国斌：《中国宪法与政治制度》，第254页，第257页，法律出版社，1997年12月版。
[11]参见甑树青：《论表达自由》，第 58页，社会科学文献出版社2000年版。
[12]参见显明、国智：《言论自由的法律思考》，《法学》，1991年第8期。
[13]参见甑树青：《论表达自由》，第89页，社会科学文献出版社2000年版。
[14]参见许崇德主编：《宪法》，第148页，中国人民教育出版社，2003。
[15]参见荣剑、杨逢春《民主论》，第329页，上海人民出版社，1989年4月，第1版。
[16]参见甑树青：《论表达自由》，第97页，社会科学文献出版社2000年版。
[17]参见焦宏昌、贾志刚：《剥夺政治权利的宪法学思考》，载于张庆福主编：《宪政论丛》（第3卷），法律出版社2003年版，第58—62页。
宁波市有线广播电视管理条例
浙江省宁波市人大常委会
宁波市有线广播电视管理条例
（2000年7月19日宁波市第十一届人民代表大会常务委员会第二十次会议通过 2000年10月29日浙江省第九届人民代表大会常务委员会第二十三次会议批准
根据2004年3月30日宁波市第十二届人民代表大会常务委员会第九次会议通过 2004年5月28日浙江省第十届人民代表大会常务委员会第十一次会议批准的《宁波市人民代表大会常务委员会关于修改〈宁波市有线广播电视管理条例〉的决定》修正）
第一章总则
第一条为加强有线广播电视的管理，繁荣和促进有线广播电视事业，保障国家有线广播电视设施的安全和用户的合法权益，根据国务院《广播电视管理条例》和《浙江省广播电视管理条例》以及有关法律、法规，结合本市实际，制定本条例。
第二条本条例所称的有线广播电视，是指单独或者混合利用电缆、光缆、微波的频段传送广播电视信号的公共广播电视传输系统，包括有线广播电视台（站）、广播电视网络传输中心和单位的闭路电视系统。
第三条本条例适用于本市行政区域内有线广播电视的管理。
第四条市广播电视行政管理部门负责全市有线广播电视的管理工作，县（市）、区广播电视行政管理部门负责本辖区内有线广播电视的管理工作。
市和县（市）、区广播电视行政管理部门可以委托广播电视稽查机构负责本条例的具体行政执法工作。
公安、国家安全、建设、规划、物价、房地产、市政公用、工商行政、交通、无线电管理等有关部门和镇（乡）人民政府按照各自职责，协同做好有线广播电视的管理工作。第二章工程建设和管理
第五条有线广播电视工程建设和管理包括有线广播电视的规划、设计、施工和网络建设及其经费管理。
第六条有线广播电视工程建设规划应当列入当地城乡建设的总体规划。有线广播电视用户的分配系统应当列入城乡住宅小区（含办公、商业用房）设计项目。
第七条有线广播电视工程的设计、施工、安装应当符合国家规定的技术标准和技术规范，并使用符合国家标准和行业标准的入网器材；有线广播电视工程竣工后，由广播电视行政管理部门组织验收，经验收合格后方可投入使用。
建设行政管理部门组织对住宅小区竣工综合验收时，应当通知广播电视行政管理部门参加对有线广播电视设施的验收。
第八条有线广播电视工程建设需要通过道路、航道、桥梁、隧道、农田、建筑物等，或需要同杆架线或在建筑物上从事挂线、敷缆、钻孔等作业的，建设单位应当与有关单位和个人联系，并按国家规定的技术规程施工，有关单位和个人应当提供方便；因施工造成损坏的，责任单位应予以修复或赔偿。
第九条有线广播电视网的频道资源由广播电视行政管理部门统一规划、合理安排，优先保证中央、省、市台广播电视第一套节目在专用频道上完整传送。
第十条有线广播电视可以实行有偿服务。
有线广播电视台（站）和广播电视网络传输中心应当按照省、市有关部门规定的收费项目和标准向用户收取有线广播电视服务费。
有线广播电视服务费应当用于有线广播电视事业，任何单位和个人不得侵占和挪用。
第十一条在已完成有线广播电视网络建设的地区，有线广播电视台（站）和广播电视网络传输中心应当在收取有关有线广播电视服务费后七个工作日内完成安装或移装，并开通信号。
有线广播电视用户需要停机保留终端或注销户头的，应当到有线广播电视台（站）或广播电视网络传输中心办理手续。
第十二条有线广播电视台（站）和广播电视网络传输中心应当设立故障投诉受理机构，保障投诉渠道畅通。接到用户投诉后，属终端设施故障的，应当在二十四小时内予以修复；属传输线路故障的，应当在四十八小时内予以修复；因灾害或严重故障等原因无法及时修复的，应当及时公告原因。第三章设施保护
第十三条本条例所称有线广播电视设施，是指本市广播电视行政管理部门设立的行政区域性有线广播电视台（站）、广播电视网络传输中心和单位的闭路电视系统的下列设施：
（一）节目接收设施，包括接收天线、馈线、塔桅（杆）、光接收机、卫星地面接收设施、微波接收设施、地网及其附属设施等；
（二）节目传送设施，包括架空或埋设的电缆线路、光缆线路、共网共杆传输的广播线路、广播电视转播车、微波设施、放大器和分支分配器及其光发射机、分光器、寻址控制器、加扰解扰系统等设施；
（三）节目制作和播出设施，包括制作中心、播出中心、演播室、录播室及其附属设备；
（四）其他设施，包括有线广播电视专用的供电、通讯及其附属设施。
第十四条有线广播电视台（站）和广播电视网络传输中心应当履行有线广播电视设施的维护、保养、检测、检修等职责，确保设备正常运行和信号正常传输。
第十五条建设单位实施各类工程建设项目时，应当确保有线广播电视设施的安全和信号正常传输。
第十六条在有线广播电视设施附近新建的高频机械生产企业产生的高频电磁辐射强度影响有线广播电视传输质量的，应当建立屏蔽设施。
第十七条禁止下列危及有线广播电视信号接收和传送设施的安全或损害其工作效能的行为：
（一）向接收天线、馈线、卫星地面站、微波接收设施、塔桅（杆）及附属设施投掷物品、射击；
（二）在有线广播电视台（站）、广播电视网络传输中心周围一百五十米范围内燃放烟花爆竹、燃烧废弃物；
（三）在标志埋设地下缆线线路两侧各五米范围内铺设石油天然气管道；
（四）移动、损坏地下或架空的传送线路和设备；
（五）在标志埋设地下缆线线路的地面上倾倒垃圾、矿渣，以及含有腐蚀性的化学物品；
（六）在架空传送线路上随意附挂其他线路、攀拉或晾晒衣物；
（七）移动、损坏架空及地埋传送线路的标桩和其他标志物；
（八）在传送线路杆、塔周围二米范围内挖沙取土、开沟、挖坑、种植高杆农作物和树木，在一百五十米范围内放炮采石；
（九）擅自调节、拆除放大器、分支分配器、视音频分隔器，窃取有线广播电视信号。有线广播电视台（站）和广播电视网络传输中心应当在重要的有线广播电视设施附近，设置保护性标志。
第十八条新架设有线广播电视、通讯、电力线路与已有线路平行、交越的，建设单位应当事先与已有线路的单位协商，按照国家规定的技术规程执行，并采取安全防护措施。
有线广播电视、通讯、电力线路同杆架设的杆路迁移时，建设单位应预先通知，与有关单位共同实施。
第十九条因其他工程建设需要搬迁、拆除有线广播电视设施的，建设单位应当事先与当地有线广播电视台（站）或广播电视网络传输中心联系，经协商同意后由当地有线广播电视专业人员实施搬迁或拆除，所需费用由建设单位承担。
第二十条任何单位和个人都有保护有线广播电视设施安全的义务，对危害有线广播电视设施安全和工作效能的行为，有权制止并向有关部门报告。
第四章节目管理
第二十一条有线广播电视台（站）制作、播放、收转节目，应当符合国家有关法律、法规的规定；播放广告的内容、时间、比例应当符合《中华人民共和国广告法》和国家广播电视行政管理部门的规定。
第二十二条经批准建立闭路电视系统的单位和住宅小区，其闭路电视系统应当与行政区域性有线广播电视联网，频谱安排必须符合国家广播电视行政管理部门制定的标准；接收和播放境外卫星电视节目，应当遵守国家法律、法规和有关政策的规定。
第二十三条视音频点播业务由广播电视行政管理部门纳入有线广播电视事业发展规划，统一管理。未经广播电视行政管理部门批准，任何单位和个人不得开展视音频点播业务。
用于视音频点播的节目，应当经广播电视行政管理部门批准。
第五章法律责任
第二十四条违反本条例第七条第一款规定的，由广播电视行政管理部门责令其限期整改，并可处二千元以上一万元以下罚款。
第二十五条违反本条例第十条第二款规定的，由物价行政管理部门依法查处。违反本条例第十条第三款规定的，由广播电视行政管理部门责令退回侵占和挪用部分，并由其所在单位或者上级主管部门给予行政处分；情节严重，构成犯罪的，依法追究刑事责任。
第二十六条违反本条例第十一条第一款、第十二条规定的，由广播电视行政管理部门责令其立即开通信号或予以修复，并从逾期之日起按规定标准对用户实行赔偿，对直接责任人和主要负责人予以行政处分。
第二十七条违反本条例第十四条规定，造成有线广播电视播放故障的，由广播电视行政管理部门责令其立即排除故障，并可处三千元以上一万元以下罚款，对直接责任人由其所在单位或者上级主管部门给予行政处分。
第二十八条违反本条例第十五条、第十六条、第十七条、第十九条规定的，由广播电视行政管理部门责令其改正；情节严重的，处二百元以上二万元以下罚款；造成损失的，责令赔偿损失。
第二十九条违反本条例第二十一条规定的，由工商行政管理部门或广播电视行政管理部门按照国家和省有关法律、法规处罚。
第三十条违反本条例第二十二条、第二十三条规定的，由广播电视行政管理部门责令其改正，并可处二千元以上二万元以下罚款。
第三十一条有线广播电视用户不按期缴纳有关有线广播电视服务费的，由有线广播电视台（站）或广播电视网络传输中心通知其限期补缴，并按照规定收取滞纳金；逾期不补缴的，可以停止向其传送信号；逾期一年仍不补缴的，可以注销其户头。
第三十二条广播电视行政管理部门及其工作人员滥用职权、玩忽职守、徇私舞弊的，由所在单位或上级主管部门视其情节轻重，责令其改正或给予行政处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任。
第六章附则
第三十三条本条例自2000年12月1日起施行。1996年11月20日宁波市人民政府发布的《宁波市有线电视设施保护办法》同时废止。
